臺(tái)灣投資者隱名投資的法律風(fēng)險(xiǎn)
北京市子悅律師事務(wù)所主任 鄧建國
風(fēng)險(xiǎn)
近年來因?yàn)榕_(tái)商在大陸的投資仍以外資待遇對待，一些臺(tái)商對大陸法律法規(guī)不太了解，為了進(jìn)入限制或禁止外商投資的產(chǎn)業(yè)，對大陸法律法規(guī)不太了解，認(rèn)為隱名投資可以規(guī)避國內(nèi)投資準(zhǔn)入法，因此采取隱名投資的方式；或者認(rèn)為大陸的公司設(shè)立手續(xù)過于繁瑣，為了更快地開展經(jīng)營活動(dòng)便采取忽視公司登記程序，不完成公司章程、股東名冊和工商登記等公司設(shè)立的變更程序，最終導(dǎo)致了隱名投資。但其實(shí)臺(tái)灣投資者在大陸進(jìn)行隱名投資是風(fēng)險(xiǎn)十分大的，也是造成股權(quán)或經(jīng)營權(quán)糾紛的非常重要的原因。
在臺(tái)商中出現(xiàn)相關(guān)糾紛往往是由于大陸公司設(shè)立手續(xù)的繁復(fù)或者投資范圍的限制而進(jìn)行的隱名投資，這些投資多是尋找自己信賴的朋友，這就導(dǎo)致了隱名投資糾紛形成的幾個(gè)原因：
（一）隱名投資者與顯名投資者的關(guān)系是建立在互相信賴的基礎(chǔ)上，沒有法律的保障，所以一旦信賴基礎(chǔ)出現(xiàn)裂痕就會(huì)導(dǎo)致這種投資關(guān)系的糾紛。
（二）也就是因?yàn)轱@名投資者與隱名投資者的信賴關(guān)系，使隱名投資者過于信任對方而多不參與管理，最后致使自己的權(quán)利被侵害。
（三）而在雙方發(fā)生糾紛時(shí)，顯名投資者明顯掌握大量有利證據(jù)，而隱名投資者在舉證上很容易處于不利的局面。
案例
李某在2004年11月，與朱某、趙某共同投資83萬元設(shè)立A賓館，其中李某投資48萬元，占有股份的58%，朱某投資20萬元，占有股份的24%，趙某投資15萬元，占有股份的18%。2005年2月23日，朱某以自己的名義存入中國銀行無錫分行驗(yàn)資賬戶貨幣資金14萬元，季某也以自己的名義存入貨幣資金6萬元，進(jìn)行A賓館的設(shè)立驗(yàn)資，2月28日，A賓館取得了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，注冊資本為20萬元。2005年3月27日李某、朱某和趙某簽訂了一份《關(guān)于A賓館有關(guān)情況的說明及確認(rèn)投資股份的決定》，上面載明，在擬建賓館時(shí)已確定三位股東，股東為：李某、朱某、趙某，并對賓館投資做了初步預(yù)算。之后還簽訂了一份《關(guān)于A賓館董事會(huì)、董事分工的決定》，上面載明，2005年2月20日三位股東在賓館辦公室舉行股東會(huì)，會(huì)議研究決定董事會(huì)由三人組成，股東李某任董事長、股東朱某任總經(jīng)理，股東趙某任董事，決定賓館總經(jīng)理為聘任制，由董事會(huì)聘任。第二年，并由董事長簽認(rèn)聘書，任期屆滿根據(jù)工作需要及總經(jīng)理工作表現(xiàn)由董事會(huì)決定是否續(xù)聘。2005年7月23日，李某、朱某、趙某和季某簽訂了一份《關(guān)于A賓館股東構(gòu)成情況說明》，上面載明，無錫市A賓館有限公司于2004年11月，籌建，投資股東為李某（占58%股份），朱某（占24%股份），趙某（占18%股份）。但是在辦理營業(yè)執(zhí)照時(shí)，為了方便起見，工商登記股東為朱某和季某兩人，實(shí)際上季某為B公司的法定代表人，A賓館按年度向B公司繳納租金，季某未對A賓館進(jìn)行投資參股，對A賓館的債權(quán)債務(wù)也該不承擔(dān)任何責(zé)任。但開展經(jīng)營后，朱某只顧個(gè)人利益而無視其他股東利益，對于股東決議拒不遵守，且拒絕李某以控股股東的身份進(jìn)行管理參與，已經(jīng)嚴(yán)重影響到了李某的合法權(quán)益。
最后，在訴訟中，法院認(rèn)為證據(jù)充足而認(rèn)定了李某的隱名投資。
上面案例的爭論焦點(diǎn)之一就是李某與A賓館之間是否構(gòu)成隱名股東關(guān)系。在本案中李某是完全具備隱名股東的條件：首先，李某是在實(shí)際出資設(shè)立公司是出資了48萬元的，并且在訴訟中是有證據(jù)可以佐證的。其次，李某成為A賓館股東是他本人的真實(shí)意思表示，這體現(xiàn)在李某和其他出資股東、名義股東兩次簽訂協(xié)議確認(rèn)其股東身份和出資比例。然后，李某實(shí)際出資、行使股東權(quán)利，具備公司股東的實(shí)質(zhì)特征，李某和A賓館之間的隱名投資協(xié)議應(yīng)被認(rèn)定為有效。
應(yīng)對
從上面的案例我們可以看出，隱名投資是可以被認(rèn)定的，但是在什么時(shí)候被認(rèn)定是存在差異的：當(dāng)爭議發(fā)生在公司內(nèi)部時(shí)，應(yīng)首先探究當(dāng)事人的真實(shí)意思表示；而當(dāng)爭議發(fā)生在與公司以外的第三人則應(yīng)遵循公示原則來處理，以保護(hù)善意第三人的權(quán)益。
當(dāng)臺(tái)商們希望在大陸進(jìn)行隱名投資，如何保證發(fā)生糾紛時(shí)各方面可以對自己有利，是自己的權(quán)益不受到侵害：
（一）事先要充分了解大陸的法律制度以及政策。
由于現(xiàn)在開放程度不斷提高，很多以前不允許臺(tái)商介入的領(lǐng)域，現(xiàn)在已經(jīng)得到的允許。并且要在事先了解大陸隱名投資的法律規(guī)定。以保證自己采取正確的隱名投資方法。
（二）了解顯名投資者的情況
由于隱名投資的特殊性，使得隱名投資者應(yīng)當(dāng)在充分了解顯名投資者的各方面情況，尤其是資信狀況后再?zèng)Q定投資事宜。
（三）實(shí)際參與公司運(yùn)作。
實(shí)踐中很多臺(tái)商不參與公司的實(shí)際運(yùn)營管理，這樣在糾紛發(fā)生時(shí)就導(dǎo)致了只能被法院認(rèn)定對公司的債權(quán)。所以為了保障股權(quán)或者股權(quán)的財(cái)產(chǎn)性權(quán)益最好以股東的身份在公司內(nèi)部行使權(quán)利，參與公司運(yùn)營，或明確約定臺(tái)商為股東或臺(tái)商承擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)。
（四）在各種保障措施中最為有效的就是簽訂一份全面的隱名投資協(xié)議。
一份隱名投資協(xié)議應(yīng)該包括以下條款：
1．顯名投資者以及隱名股東的實(shí)際投資數(shù)額；隱名股東進(jìn)行隱名投資的事實(shí)，和交由顯名股東以顯名股東的名義對公司投資。
2．顯名投資者的投資并且將相關(guān)內(nèi)容載入公司章程，工商登記，權(quán)利義務(wù)。
3．公司治理結(jié)構(gòu)。
4．顯名股東和隱名股東均以自己的實(shí)際出資通過顯名股東向公司承擔(dān)有限責(zé)任。
5．顯名股東或隱名股東死亡的，其繼承人享有被繼承人在投資協(xié)議中的權(quán)利、義務(wù)。
6．顯名股東、隱名股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，股東中的顯名股東和隱名股東在同等條件下均有優(yōu)先受讓權(quán)。
7．隱名股東和顯名股東的利益分配方式：一般的方式是支付給顯名股東固定報(bào)酬，而規(guī)定隱名投資者享受股東權(quán)益。但是，如果隱名投資明顯是為了規(guī)避大陸的如市場準(zhǔn)入等強(qiáng)制性法規(guī)，那么應(yīng)該為今后可能被法院認(rèn)定為債權(quán)債務(wù)關(guān)系做事先準(zhǔn)備。即，可以將隱名投資者的回報(bào)寫成債權(quán)回報(bào)性質(zhì)，規(guī)定顯名股東履行債務(wù)的數(shù)額與股權(quán)的紅利相等或等于紅利的特定比例。
（五）保存證據(jù)。
由于隱名投資本身就是一種非常容易產(chǎn)生糾紛的投資方式，所以為了避免日后糾紛產(chǎn)生時(shí)自己處于不利局面，并且良好的保護(hù)自己的權(quán)益。隱名股東應(yīng)當(dāng)妥善的保管好各類證據(jù)。
總之，從事隱名投資的臺(tái)商應(yīng)該聘請具有隱名投資專業(yè)知識和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的律師或?qū)＜覟槠涮峁I(yè)法律服務(wù)，從而在大陸的法律制度下最大限度地保護(hù)和實(shí)現(xiàn)自身的合法權(quán)益。
|
